Si bien cada franquicia es una licencia, no todas las licencias son franquicias
Lo que convierte una licencia en una franquicia en los Estados Unidos se rige por la definición establecida por la Comisión Federal de Comercio ("La Regla de la FTC") y por los diversos estados que han adoptado definiciones alternativas.
Bajo la Regla de la FTC, existen tres requisitos generales para que una licencia se considere una franquicia:
- El negocio del franquiciado está sustancialmente asociado con la marca del franquiciador. En franquicias, el franquiciador y cada uno de sus franquiciados comparten una marca común.
- El franquiciador ejerce controles o brinda una asistencia significativa al franquiciado en la forma en que utiliza la marca del franquiciador para llevar a cabo sus negocios. Dado que el franquiciado es un contratista independiente y no un empleador conjunto, generalmente esos controles son sobre estándares de marca y no se extienden a los recursos humanos del franquiciado, ni se extienden a la forma en que el franquiciado administra su negocio, sujeto al cumplimiento de los requisitos de los estándares de la marca, en el día a día.
- El franquiciador recibe del concesionario una tarifa por el derecho de entrar en la relación y operar su negocio utilizando las marcas comerciales del franquiciador. La tarifa puede ser una tarifa inicial , o puede ser una tarifa continua de más de $ 500 (ajustada anualmente) con ciertas exenciones previstas por la ley.
Varios estados también han aprobado leyes que definen "lo que es una franquicia" y esas leyes pueden capturar en la definición de franquicia algunas relaciones que no cumplen con la Regla de la FTC.
Es una relación comercial formal y complicada a largo plazo
No es una asociación, no es una empresa conjunta o cooperativa (aunque podría serlo), y no es una relación entre empleadores y empleadores (aunque también podría ser eso).
Es una licencia que establece los derechos y obligaciones del licenciante y el licenciatario. Independientemente de cómo se refieran las partes a la relación, cada franquicia se rige por los términos de un contrato (generalmente un acuerdo escrito) entre el licenciante (el franquiciador) y un licenciatario (el franquiciado), y ese documento se denomina Acuerdo de franquicia.
Como en cualquier contrato bien diseñado, el Contrato de franquicia está diseñado para equilibrar las necesidades del franquiciador para proteger su propiedad intelectual y garantizar la coherencia en la forma en que cada uno de sus licenciatarios opera bajo la marca. También debe garantizar que, aunque la relación esté codificada en un acuerdo escrito, que dure a veces más de 20 años (generalmente el acuerdo es de diez años), el franquiciador tenga la capacidad de evolucionar la marca y su oferta de consumo a lo largo del tiempo. . Debe ser lo suficientemente flexible como para permitir que el franquiciador modifique el acuerdo para que cuando los franquiciados en diferentes situaciones tengan necesidades específicas, el acuerdo pueda reflejar esas decisiones. Y también necesita satisfacer las necesidades de los franquiciatarios para administrar sus negocios de propiedad independiente en el día a día y se rige por el requisito de que continuamente cumplan con los estándares de marca.
Es largo, detallado y proporcionado a los posibles franquiciados como una exhibición del Documento de Divulgación de Franquicias mucho antes de que el franquiciatario lo firme para asegurarse de que tengan tiempo de revisar el acuerdo y obtener el asesoramiento de sus abogados y otros asesores.
La franquicia se trata de una repetición consistente y sostenible de la promesa de marca de una empresa y necesita detallar las mil y una decisiones comerciales que intervienen en la creación de cualquier sistema de franquicia. Es complejo y en la mayoría de los casos es un contrato de adhesión (es decir, un acuerdo que no está sujeto a cambios). Debido a que pretende reflejar la singularidad de cada oferta de franquicia y también necesita crear la dinámica de la relación de franquicia deseada, copiar los acuerdos de otro sistema de franquicia para desarrollar cualquier sistema de franquicia es probablemente el mayor error que pueden cometer los nuevos franquiciadores.
Los franquiciadores que eligen trabajar con abogados y firmas de empaque de franquicias que cortan las esquinas y copian los documentos de otros ponen en peligro sus sistemas de franquicia.
Debido a la duración y complejidad de un Contrato de franquicia, la mayoría de los abogados calificados no intentarán incluir en él todos los acuerdos requeridos por la relación, incluidas las garantías personales, los arrendamientos y otros requisitos de la relación, y en su lugar, los contenidos en documentos separados.
Elementos básicos del acuerdo de franquicia
Al igual que con cualquier contrato bien redactado, el Contrato de franquicia debe tratar con algunos elementos básicos que incluyen, entre otros:
- Una visión general de la relación. Las partes en el contrato, la propiedad de la propiedad intelectual, las obligaciones generales del franquiciado para operar su negocio con los estándares de marca, etc.
- Duración del Contrato de Franquicia. El término de la relación, el derecho sucesor del franquiciado para celebrar nuevos acuerdos, el requisito de actualizar la ubicación del franquiciado, etc.
- Tarifas iniciales y continuas. Los franquiciados generalmente pagan una tarifa inicial y continua al franquiciador por ingresar al sistema y seguir siendo franquiciado. También hay una serie de otras tarifas a la carta que están incluidas en la mayoría de los acuerdos. La mayoría de los sistemas de franquicias también prevén un pago a un Fondo de Publicidad o Marca que es utilizado por el franquiciador para comercializar la marca para el público y para otros fines definidos contractualmente.
- Territorio asignado. No todos los acuerdos de franquicia otorgan a un franquiciado un territorio exclusivo o incluso protegido, y se debe definir cómo se establece un territorio. Los franquiciantes también deben ocuparse de la reserva de sus derechos dentro del territorio de un franquiciado, incluidos los sitios de distribución alternativos, las ventas a través de Internet, etc.
- Selección y desarrollo del sitio. Los franquiciados generalmente encuentran sus propios sitios y los desarrollan de acuerdo con los estándares del franquiciador. El papel del franquiciador generalmente es aprobar la ubicación encontrada por el franquiciado y luego aprobar, antes de la apertura, que el franquiciado haya construido su ubicación para cumplir con el diseño y otros estándares de marca.
- Entrenamiento inicial y continuo y soporte. Los franquiciadores en general brindan una gran cantidad de servicios de preapertura y apoyo continuo que incluyen capacitación , apoyo en el terreno y en la sede, cadena de suministro, control de calidad, etc.
- Uso de la propiedad intelectual, incluidas marcas registradas, patentes y manuales. Como el IP de cada sistema de franquicia es su activo más valioso, algunos de los cuales cambiarán a medida que el sistema evoluciona, el acuerdo define qué tiene licencia para el franquiciado, cómo el franquiciado puede usar el IP y los derechos del franquiciador para evolucionar el sistema a través de cambios en el manual de operación del franquiciador.
- Publicidad. El franquiciador revelará su compromiso publicitario y las tarifas que los franquiciados deben pagar para cubrir esos costos.
- Requisitos de seguro . Los acuerdos de franquicia definirán el seguro mínimo que un franquiciatario debe tener antes de la apertura y durante el plazo del acuerdo.
- Mantenimiento de registros y derechos de auditoría de los registros del franquiciado . El franquiciador define los registros que necesita sus franquiciados para mantener en el acuerdo y en el manual de operaciones, el software que pueden usar, sus derechos de acceso a esa información, incluido en línea a través de Internet, y sus derechos para auditar esa información desde el a tiempo.
- Todo el resto Algunos lo pueden llamar repetitivo, pero en los acuerdos bien desarrollados no lo es. Entre la miríada de otras cuestiones contenidas en la franquicia y otros acuerdos están los derechos sucesorios del franquiciado, incumplimiento, terminación, indemnización, resolución de disputas, derechos de reventa, derechos de transferencia, derechos de primer rechazo, fuentes de suministro, requisitos de publicidad local, ley aplicable, general lanzamientos, garantías personales, disposiciones de roll-up, etc.
Al desarrollar un conjunto adecuado de acuerdos de franquicia, cada uno de los elementos de la franquicia debe evaluarse y tomarse decisiones. Antes de que los abogados comiencen a redactar los acuerdos, es esencial que el franquiciador primero desarrolle su plan de negocios, con toda la miríada de asuntos decididos. Para la mayoría de los franquiciadores, es importante que, además de trabajar con abogados de franquicias calificados, primero trabajen con consultores de franquicias experimentados y calificados en la elaboración de su oferta de franquicia.